avoguzhansisman@hotmail.com Han Plus Çarşısı, Sultaniye Mah. 330. Sk., Esenyurt / İstanbul
Şişman Hukuk Bürosu Emsal Kararlar

Gıyapta Hakaret ve İhtilat Unsuru

Ceza hukukunda hakaret suçu, bir kişinin onur, şeref ve saygınlığına saldırılmasıdır. Bu suç, mağdurun yüzüne karşı (huzurda) işlenebileceği gibi, mağdurun bulunmadığı bir ortamda arkasından konuşulması (gıyapta) şeklinde de işlenebilir. Ancak Türk Ceza Kanunu (TCK) madde 125, gıyapta hakaretin cezalandırılabilmesi için çok özel bir şart aramaktadır: "İhtilat Unsuru". Bu kural uyarınca; failin, mağdurun gıyabında yaptığı hakaretin suç oluşturması için bu sözleri mağdur dışında en az üç kişiyle "ihtilat" ederek (karşılıklı iletişim kurarak) söylemiş olması gerekir. Eğer hakaret sadece bir veya iki kişinin duyacağı şekilde yapılmışsa, gıyapta hakaret suçu kanuni unsurları itibariyle oluşmaz. Yargıtay 1. Ceza Dairesi'nin yerleşik içtihatları, bu "üç kişi" kuralının mutlak surette ispatlanması gerektiğini, aksi takdirde verilen mahkumiyet kararlarının "eksik inceleme" nedeniyle bozulacağını vurgulamaktadır. Bu makalede, gıyapta hakaretin cezalandırılma şartları, ihtilatın niteliği ve Yargıtay’ın emsal kararı ışığında ispat kuralları akademik bir titizlikle incelenecektir.

Gıyapta hakaretin suç sayılmasının nedeni, kişinin itibarının toplum nezdinde sarsılmasıdır. Kanun koyucu, sadece bir kişinin duyduğu "arkadan konuşmayı" bir sosyal ayıp olarak görmüş, ancak en az üç kişinin bu hakarete vakıf olmasını "toplumsal bir zarar" ve "cezalandırılabilir bir fiil" olarak tanımlamıştır. Bu noktada en önemli tartışma, üç kişinin aynı anda mı (toplu) yoksa farklı zamanlarda mı (dağınık) duyması gerektiğidir. Yargıtay, her iki durumun da "ihtilat" sayılacağını kabul eder; ancak her halükarda failin bu hakareti en az üç kişiye ulaştırma kastıyla hareket etmiş olması gerekir. Emsal kararda belirtildiği üzere, sadece bir tanığın doğrulamasıyla verilen ceza, "üç kişi" şartı gerçekleşmediği için hukuka aykırıdır.

Gıyapta Hakaret Suçunun Şartları

TCK 125/1 maddesinde hakaret suçunun temel şekli düzenlenirken, "gıyapta hakaret" için özel bir ibare eklenmiştir. Bir eylemin gıyapta hakaret sayılabilmesi için; 1) Mağdur orada bulunmamalıdır. 2) Mağdur, hakareti doğrudan duymamalıdır. 3) Hakaret, fail tarafından en az üç kişiyle paylaşılmalıdır.

Huzurda hakarette (yüze karşı), hakaretin mağdura ulaştırılması yeterlidir. Ancak gıyapta hakarette, suçun "kamusallaşması" aranır. Kanun koyucunun buradaki amacı, basit dedikoduları ceza hukukunun alanından çıkarmak ve sadece belli bir yayılma potansiyeli taşıyan eylemleri cezalandırmaktır. Bu nedenle, gıyapta hakaret davasında mahkemenin ilk bakacağı şey, "olayı kaç kişinin duyduğudur."

TCK Madde 125/1 "Mağdurun gıyabında hakaretin cezalandırılabilmesi için, fiilin en az üç kişiyle ihtilat ederek işlenmesi gerekir." (Bu unsur, suçun 'cezalandırılabilirlik şartı' değil, 'maddi unsuru'dur.)

Üç Kişi ile İhtilat Kuralı

Hukuk literatüründe "ihtilat", karışma, görüşme, haberleşme veya toplu bir iletişim hali demektir. Gıyapta hakarette fail, mağdura ait onur kırıcı sözleri en az üç kişiye nakletmiş olmalıdır. Bu üç kişinin kim olduğu (akraba, arkadaş, yabancı) kural olarak önemli değildir; ancak tanıklıklarının güvenilir olması şarttır.

Emsal kararda sanık, mağdurun arkasından hakaret etmiştir. Mağdur bunu eşinden duymuştur. Mahkemede dinlenen tanıklardan sadece biri hakareti doğrulamış, diğeri ise duymadığını beyan etmiştir. Bu durumda ortada sadece "bir" tanık kalmıştır. Hukuken ihtilatın oluşması için gereken "+2 kişi" eksiktir. Yargıtay, bu eksikliğin "beraat" gerekçesi olduğunu veya en azından bu kişilerin araştırılması gerektiğini belirtir.

İhtilatın Dağınık veya Toplu Olması

İhtilat için üç kişinin aynı anda aynı odada bulunması şart değildir (Toplu ihtilat). Failin, sabah bir kişiye, öğleden sonra başka bir kişiye, akşam ise üçüncü bir kişiye aynı hakareti yapması da "dağınık ihtilat" olarak kabul edilir. Önemli olan, failin aynı irade altında bu hakareti toplamda en az üç kişiye ulaştırmış olmasıdır.

Ancak burada kritik nokta, failin bizzat bu üç kişiye söylemesidir. Fail bir kişiye söyler, o kişi de gider başkalarına anlatırsa, bu durum failin cezai sorumluluğunu doğurmaz. Çünkü ihtilatı fail değil, o bir kişi gerçekleştirmiştir. Failin bizzat "üç kişiyle muhatap olması" suçun oluşumu için zorunludur. Sosyal medya paylaşımlarında ise profilin "herkese açık" olması veya takipçi sayısının üçten fazla olması durumunda ihtilatın kendiliğinden gerçekleştiği kabul edilir.

Mağdurun Gıyabında Söylenen Sözler

Bir sözün "huzurda" mı yoksa "gıyapta" mı söylendiği, mağdurun o sözü işitme veya algılama mesafesinde olup olmadığına göre belirlenir. Eğer mağdur yan odadaysa ve kapı aralığından duyuyorsa bu huzurda hakarettir. Ancak mağdur tamamen başka bir yerdeyken, fail başkalarına onun hakkında konuşuyorsa bu gıyapta hakarettir.

Gıyapta hakarette söylenen sözün niteliği de önemlidir. Huzurda hakarette "rencide edicilik" yeterliyken, gıyapta hakarette sözlerin üçüncü kişilerin zihninde mağdura dair "olumsuz bir kanaat" uyandırması gerekir. Kanun, bireyin toplum içindeki itibarını korumaya çalıştığı için, üç kişinin varlığını bu itibarın sarsılma sınırı olarak belirlemiştir.

Yargıtay 1. Ceza Dairesi - 2022/8471 K. "Gıyapta hakaret suçunun cezalandırılması için, failin mağdur dışında toplu veya dağınık en az üç kişiyle ihtilat ederek bu suçu işlemesi gerekmektedir."

Tanık Beyanlarının İspat Gücü

Gıyapta hakaret davaları, neredeyse tamamen tanık beyanlarına dayanır. Eğer ortada bir ses kaydı veya video yoksa, mahkeme tanıkları dinler. "İhtilat" unsurunun ispatı için dinlenen tanıkların, sanığın o sözleri bizzat "kendilerine veya yanlarındakilere" söylediğini doğrulamaları gerekir.

Emsal kararda, tanık sayısının yetersizliği bozma nedeni yapılmıştır. Mahkeme, dosyada adı geçen diğer kişileri de araştırıp dinlemeli, "üç kişi duydu mu?" sorusuna net bir yanıt vermelidir. Sadece mağdurun "eşimden duydum" demesi, eşin de "evet duydum" demesi, ihtilat için yeterli değildir; çünkü ortada hala sadece bir ihtilatlı kişi (eş) vardır. Diğer iki kişinin kim olduğu meçhuldür.

Eksik İnceleme ve Bozma Nedenleri

Ceza yargılamasında "şüpheden sanık yararlanır" ilkesi esastır. Eğer ihtilatın gerçekleşip gerçekleşmediği (yani üç kişinin duyup duymadığı) tam olarak aydınlatılamamışsa, sanığa ceza verilemez. Mahkemenin "galiba üç kişi vardı" diyerek hüküm kurması, Yargıtay tarafından "eksik inceleme" olarak adlandırılır.

Eksik inceleme durumunda Yargıtay kararı bozar ve yerel mahkemeye "Git ve o gün orada başka kimlerin olduğunu araştır, gerekiyorsa tanık listesini genişlet ve üç kişi kuralını denetle" der. Eğer araştırmalar sonunda üçüncü kişi bulunamazsa, sanık hakkında "suçun unsurları oluşmadığından" beraat kararı verilmelidir. Bu, sanığın savunma hakkını koruyan en önemli usul kuralıdır.

İspat Külfeti Gıyapta hakaret iddiasında bulunan katılan (mağdur), ihtilatın en az üç kişiyle gerçekleştiğini ispatlamakla yükümlüdür. Şüphe halinde sanık beraat eder.

Ceza Hukukunda İhtilat Analizi

Hukuk doktrininde ihtilat, bir "şahsı aşağılama" fiilinin "kamusallaşması" olarak görülür. Bir fail, mağdurun arkasından sadece bir kişiye "o çok kötü biri" derse, bu bir özel görüşmedir. Ancak bunu bir kahvehanede veya üç arkadaşının olduğu bir masada söylerse, artık o kişinin onuru kamusal bir saldırıya uğramış demektir.

İhtilat kuralı, TCK'nın sadece hakaret suçunda değil, bazı diğer suç tiplerinde de (Örn: halkı kin ve düşmanlığa tahrik) aranabilen teknik bir kavramdır. Hakaret özelinde bu kural, "kişilik hakları" ile "ifade özgürlüğü" arasındaki dengeyi sağlar. Her arkadan konuşmanın mahkemeye taşınması, yargının iş yükünü kilitler; bu nedenle "üç kişi" filtresi hayati önemdedir.

Soru Cevap ile Ceza Hukuku

Birine arkasından küfür ettim ama sadece bir kişi duydu. Suç mu?

Hayır. Yargıtay kararlarına göre gıyapta hakaretin suç sayılması için en az üç kişiyle ihtilat (iletişim) şarttır. Sadece bir kişinin duyduğu "arkadan konuşma" hakaret suçunu oluşturmaz.

Üç kişinin aynı anda mı duyması lazım?

Hayır. "Dağınık ihtilat" mümkündür. Yani sanık aynı hakareti farklı zamanlarda farklı üç kişiye söylerse de ihtilat unsuru gerçekleşmiş sayılır.

WhatsApp grubunda hakaret etmek gıyapta hakaret midir?

WhatsApp grubunda mağdur yoksa bu gıyapta hakarettir. Eğer grupta (mağdur hariç) en az üç kişi varsa, mesajın gönderilmesiyle "ihtilat" anında gerçekleşmiş sayılır ve suç oluşur.

Mağdurun eşine hakaret etmek "huzurda" sayılır mı?

Eş, mağdurun kendisi değildir. Mağdurun eşine söylenen sözler "gıyapta" sayılır. Bu durumda da suçun oluşması için eş dışında iki kişinin daha (toplam 3) bu sözlere tanık olması gerekir.

Sonuç

Gıyapta hakaret suçu, ispatı en teknik ve zor suç tiplerinden biridir. "Üç kişi ile ihtilat" kuralı, rastgele suçlamaların önüne geçmek ve ceza hukukunu sadece toplumsal zararın yüksek olduğu alanlarda işletmek için getirilmiştir. Yargıtay 1. Ceza Dairesi'nin emsal kararı, mahkemelerin bu sayısal ve niteliksel şartı araştırmadan ceza veremeyeceğini bir kez daha tescil etmiştir.

Sonuç olarak, gıyapta hakaret iddialarıyla karşılaşıldığında veya bu suçun mağduru olunduğunda, ihtilat unsurunun varlığı titizlikle sorgulanmalıdır. Şişman Hukuk Bürosu olarak, hakaret davaları, ihtilat analizi ve tanık beyanlarının hukuki değerlendirmesi konularında, Yargıtay’ın bu teknik ve sanık haklarını koruyan içtihatları doğrultusunda müvekkillerimize profesyonel hukuki destek sağlamaktayız. Adalet, sayıların ve usulün doğru uygulanmasıyla tecelli eder.

Bu makalede yer verilen değerlendirmeler, Yargıtay’ın emsal nitelikteki kararları esas alınarak ve resmi internet sitesinde yayımlanan metinler üzerinden hazırlanmıştır. Ancak olası güncellemeler ve hata ihtimallerine karşı, ilgili kararların kullanılmadan önce mutlaka Yargıtay’ın resmi kaynaklarından teyit edilmesi gerekmektedir.

YARGITAY 1. CEZA DAİRESİ İÇTİHAT METNİ
Yargıtay 1. Ceza Dairesi 2021/4284 E.. 2022/8471 Κ. "İçtihat Metni" "Hakaret suçu, mağdurun olmadığı veya mağdurun doğrudan vakıf olamayacağı bir şekilde işlendiğinde gıyapta hakaret suçu oluşmaktadır. Ancak gıyapta hakaret suçunun cezalandırılması için, failin mağdur dışında toplu veya dağınık en az üç kişiyle ihtilat ederek bu suçu işlemesi gerekmektedir. Somut olayda, katılanın sanığın kendisine hakaret ettiğini eşinden öğrendiğini beyan etmesi, dinlenen tanıklardan birinin sanığa atılı hakaret eylemi yönünden iddiayı doğrulaması, bunun dışında dinlenen diğer tanığın hakaret eylemi yönünden bir anlatımının bulunmaması karşısında... olaya ilişkin bilgisi ve görgüsü bulunan kişilerin olup olmadığı araştırılıp sonucuna göre ihtilat unsurunun oluşup oluşmadığı hususunun değerlendirilmesi gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması... Bozmayı gerektirmiş... SONUÇ: Kararın BOZULMASINA..."